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員工自愿不繳社保后被迫辭職，公司要支付經(jīng)濟補償嗎？（附實操建議）

根據(jù)法律規(guī)定，為勞動者繳納社會保險，是用人單位的法定義務(wù)。因在繳納社保時，勞動者需要承擔(dān)其中一部分社保，因此，在實務(wù)有部分勞動者以各種理由自愿不參加社會保險，并簽署自愿不參加社保的相關(guān)聲明、承諾或者協(xié)議書。在勞動合同履行過程中，勞動者又以用人單位未依法為其購買社保為由，依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條之規(guī)定，提出被迫辭職。

那么問題來了，勞動者自愿申請、承諾不參加社保是否合法有效？勞動者以此為由被迫辭退，用人單位是否應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償金？法律關(guān)于未依法參保被迫辭退是如何規(guī)定的？用人單位需如何操作才能避免不依法繳納社保產(chǎn)生的用工風(fēng)險？

本人擬通過真實案例就上述問題，給大家進行講解。

【案情概要】

2015年9月，原告周某向被告上海健某生物科技有限公司江西分公司提交《自行繳納個人社會保險的申請》，載明：“因個人原因，本人申請自行繳納個人社會保險，并根據(jù)公司相關(guān)規(guī)定，定期提供相關(guān)憑證單據(jù)，報銷公司應(yīng)承擔(dān)部分費用。本人申請核銷周期為：每年。本人已報備以上情況，故若因個人原因造成的社會保險漏繳少繳等情況，由此所產(chǎn)生的后果，責(zé)任自負，與公司無關(guān)，特此申請”。

上海健某生物科技有限公司江西分公司依照原告提交的發(fā)票支付了原告2015年及2016年社會保險公司承擔(dān)部分的費用。

2017年8月11日，被告處工作人員向原告發(fā)送電子郵件，要求原告在當(dāng)年8月18日前提交2017年1月至8月期間的社保發(fā)票前來報銷。

原告以被告一直未依法為其繳納社會保險為由，于2017年7月22日以電子郵件方式向被告提出解除勞動關(guān)系，后原告又于2017年8月10日以書面形式再次提出與被告解除勞動關(guān)系，并起訴請求判令被告支付原告解除勞動合同補償金141,219元。

被告公司答辯稱，原告入職前在戶籍地已繳納社會保險，入職后雙方簽訂有放棄社會保險的協(xié)議，故請求駁回原告關(guān)于經(jīng)濟補償金的訴求。

【法院認定】

法院認為，關(guān)于解除勞動合同經(jīng)濟補償?shù)恼埱?，用人單位為勞動者繳納社會保險，是用人單位的基本義務(wù)。如用人單位未為勞動者繳納社會保險，勞動者可以解除勞動合同并主張經(jīng)濟補償。但需要注意的是，該規(guī)定的目的是促進勞動合同當(dāng)事人雙方誠信履行各自的義務(wù)，如果用人單位存在有悖誠信的情況，從而拒絕支付的，才屬于該規(guī)定所要規(guī)制的對象。

本案中，原告曾于2015年9月提交申請，明確自行繳納社保并由用人單位報銷公司應(yīng)承擔(dān)部分的社保費用。雖然原告主張該申請系上海健某生物科技有限公司江西分公司脅迫簽訂，但并未提供證據(jù)證實；而實際操作中，原告在2015年、2016年度均自行繳納了社會保險并提出報銷申請及票據(jù)，由上海健某生物科技有限公司江西分公司報銷了相關(guān)費用，上述事實可以反映自行繳納社保系由原告主張，用人單位并無拒絕繳納社保的惡意。

雖然原告自2017年1月1日開始和被告間簽訂勞動合同，但實際工作地點、工作內(nèi)容、薪資發(fā)放均無變化，實際管理仍和之前無異，故被告依然按照之前的模式進行操作也有其合理性。由于原告在申請時明確報銷均是以年為周期進行，且之前也均是至當(dāng)年年底后方才提出報銷申請，故被告在原告在職期間未要求原告進行報銷并無明顯不當(dāng)；同時，被告在原告提出離職后也及時向其提出提交票據(jù)進行報銷的要求，也可以反映被告并無故意拒絕為原告繳納社會保險的惡意。另，原、被告于2016年9月前并無勞動關(guān)系，被告亦不負有為原告繳納當(dāng)時社會保險的基本義務(wù)。

【裁決結(jié)果】

綜上，原告要求被告支付解除勞動合同經(jīng)濟補償，缺乏依據(jù)，本院不予支持。

（案件來源：上海市松江區(qū)人民法院周某與上海健某生物科技有限公司勞動合同糾紛一審民事判決書案號（2017）滬0117民初20553號，日期：2018年01月10日）

【實務(wù)評析】

北京市煒衡（深圳）律師事務(wù)所陳偉律師認為，關(guān)于未依法繳納社保而被迫辭退的規(guī)定，在《勞動合同法》第三十八條。根據(jù)該條規(guī)定，用人單位存在“未依法為勞動者繳納社會保險費的”等情形的，勞動者可以解除勞動合同。結(jié)合《勞動合同法》第四十六條、第四十七條之規(guī)定，在此情況下，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付年限經(jīng)濟補償金。

首先，要求以未依法繳納社保被迫辭職，必須以《勞動合同法》的實施為前提條件，如廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會《關(guān)于適用〈勞動爭議調(diào)解仲裁法〉、〈勞動合同法〉若干問題的指導(dǎo)意見》第二十四條第一款規(guī)定：“勞動者以用人單位在《勞動合同法》實施前未按當(dāng)?shù)匾?guī)定的險種繳納社會保險費為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，不予支持?！?

其次，從立法本意來看，“未依法為勞動者繳納社會保險費”，應(yīng)當(dāng)理解為沒有為勞動者繳納社保，對于用人單位已繳納社保，但是僅存在未足額繳納或欠繳社會保險費的，勞動者以此為由提出辭職，并主張經(jīng)濟補償金，應(yīng)當(dāng)不予支持。如廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會《關(guān)于適用〈勞動爭議調(diào)解仲裁法〉、〈勞動合同法〉若干問題的指導(dǎo)意見》第二十四條第二款規(guī)定：“勞動者以用人單位未足額繳納或欠繳社會保險費為由請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，不予支持?！?

再次，雙方約定無須辦理社會保險手續(xù)并簽署的相關(guān)協(xié)議，是否有效呢？廣東省的做法是認定為無效約定。如廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會《關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀(jì)要》第25條規(guī)定：“用人單位與勞動者約定無須辦理社會保險手續(xù)或?qū)⑸鐣ｋU費直接支付給勞動者，勞動者事后反悔并明確要求用人單位為其辦理社會保險手續(xù)及繳納社會保險費的，如用人單位在合理期限內(nèi)拒不辦理，勞動者以此為由解除勞動合同并請求用人單位支付經(jīng)濟補償，應(yīng)予支持?！?

最后，為何上述案例會判決駁回勞動者關(guān)于經(jīng)濟補償金的請求？本律師分析認為，主要有幾個原因：第一，用人單位未繳納社保，主觀上不存在惡意，用人單位也不存在有悖誠信并拒絕支付或者繳納的行為。案例中，勞動者自愿主動提出不繳納社保，并非用人單位不為繳納社保，用人單位主觀上沒有惡意；第二，案例中，勞動者沒有在本單位參加社保，用人單位報銷了相關(guān)費用，進行了相應(yīng)的經(jīng)濟補償。第三，勞動者未能參加社保，是因為勞動者的原因，即本人在其他地方參加了社會保險。第四，勞動者無證據(jù)證明自行參保的申請受到用人單位威脅或者強迫，即無證據(jù)證明不是自己的真實意思表示。

【實操建議】

一、用人單位為勞動者繳納社會保險，是用人單位的基本義務(wù)。如用人單位未為勞動者繳納社會保險，勞動者可以解除勞動合同并主張經(jīng)濟補償。這個是有法律依據(jù)的。

二、根據(jù)廣東省的規(guī)定，只有在用人單位沒有為勞動者繳納社保的情況下，勞動者才可被迫辭退。如果已經(jīng)繳納，只是存在“未足額繳納”或“欠繳社會保險費”等情形，勞動者被迫辭退，法院上不支持。

三、如果用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，有一個月的緩沖期。即勞動者應(yīng)當(dāng)先申請補繳，如沒有提前一個月申請，直接提被迫辭職，并主張經(jīng)濟補償金，將得不到支持。如《深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧勞動關(guān)系促進條例》第十五條規(guī)定：“用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者應(yīng)當(dāng)依法要求用人單位繳納；用人單位未在一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的，勞動者可以解除勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付經(jīng)濟補償?！鄙钲谥性旱牟门兄敢沧髁讼鄳?yīng)的規(guī)定，如第九十四條規(guī)定：“ 用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者應(yīng)當(dāng)依法要求用人單位繳納，用人單位在勞動者要求之日起一個月內(nèi)未按規(guī)定繳納的，勞動者有權(quán)提出解除勞動合同，用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟補償，但經(jīng)濟補償?shù)闹Ц赌晗迲?yīng)從2008年1月1日起計算?！?

四、如用人單位確實沒有依法為勞動者繳納社會保險費情形的，在收到勞動者的補繳社保的申請后，應(yīng)當(dāng)依法及時為勞動者補償，否則勞動者一個月后以此為由辭退，用人單位存在支付經(jīng)濟補償金的風(fēng)險。

五、如何正確理解“未依法為勞動者繳納社會保險費”，需要全面解讀，如深圳中院在關(guān)于《審理勞動爭議案件的裁判指引》的說明第25條規(guī)定：本條所稱的“用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費”既包括用人單位根本沒有按法定險種為勞動者建立社會保險關(guān)系，也包括用人單位沒有按法定標(biāo)準(zhǔn)或法定期限為勞動者繳納社會保險費。同時，本條所稱的“用人單位在勞動者要求之日起一個月內(nèi)未按規(guī)定繳納”，既包括用人單位在一個月內(nèi)未依法為勞動者繳納之后的社會保險費，也包括用人單位在一個月內(nèi)未依法為勞動者補繳法律法規(guī)或政策允許補繳范圍內(nèi)的社會保險費。

六、除非勞動者已在其他地方參加社保，或確因勞動者達到法定退休年齡，或因勞動者個人原因不能參保等不可歸責(zé)于用人單位的原因，否則，都應(yīng)當(dāng)為勞動者繳納社保，否則用人單位存在補繳或者賠償保險待遇損失的風(fēng)險。 

七、用人單位與勞動者約定無須辦理社會保險手續(xù)或?qū)⑸鐣ｋU費直接支付給勞動者，此做法存在巨大法律風(fēng)險，極有可能被認定為無效。有可能給了勞動者相應(yīng)的費用，但勞動者反悔的情況下，用人單位仍需為勞動者補繳社保。

八、作為用人單位，為自己的公司聘請一個專業(yè)律師或者律師團隊，做好平時的預(yù)防規(guī)范工作，是規(guī)范生產(chǎn)經(jīng)營和避免法律風(fēng)險的標(biāo)配之一。事后委托律師代理訴訟，已是亡羊補牢，遠不及提前預(yù)防。聘請律師做常顧，是降低法律風(fēng)險最小的成本。

該篇文章來源于勞動法庫。