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被違法解除勞動(dòng)合同勞動(dòng)者如何主張雙倍賠償金？

被違法解除勞動(dòng)合同勞動(dòng)者如何主張雙倍賠償金？

作者：曾永祺律師

一、案情簡(jiǎn)介

龔某于2012年7月起開始在河源某實(shí)業(yè)公司上班，雙方簽訂有勞動(dòng)合同，合同期為2012年7月至2015年7月。該合同期滿后，雙方續(xù)簽勞動(dòng)合同，合同期為2015年8月至2018年7月。

2016年10月13日，公司主管以龔某在生產(chǎn)線上操作失誤，做錯(cuò)貨品導(dǎo)致公司損失為由，對(duì)龔某進(jìn)行書面警告。但龔某認(rèn)為自己沒有出錯(cuò)，不是自己的原因?qū)е拢什煌庠诰鏁虾炞帧?

次日，公司主管又以龔某不同意在警告書上簽字為由勒令龔某取消當(dāng)日加班，并調(diào)整其工作崗位，龔某認(rèn)為公司的決定對(duì)自己不公平，故堅(jiān)持加班。公司則以龔某在未有加班任務(wù)的前提下強(qiáng)制加班，擾亂公司管理秩序，再次給予書面警告。龔某亦再次拒絕在警告書上簽字。

2016年10月20日，公司以龔某嚴(yán)重違反單位《人事手冊(cè)》的規(guī)定和《勞動(dòng)合同法》第三十九條的規(guī)定，對(duì)龔某下達(dá)《解除、終止勞動(dòng)合同通知》，解除了雙方勞動(dòng)合同，對(duì)龔某當(dāng)月工資進(jìn)行了結(jié)算。

龔某認(rèn)為公司做法不公平，作為勞動(dòng)者，自己的權(quán)益受到了侵犯，故向河源市法律援助處申請(qǐng)法律援助，經(jīng)法律援助處委派，廣東至友律師事務(wù)所曾永祺律師接受委托代理本案，以用人單位違法解除勞動(dòng)合同提起勞動(dòng)仲裁，要求用人單位即河源某實(shí)業(yè)公司按《勞動(dòng)合同法》規(guī)定向龔某支付雙倍賠償金。

二、庭審實(shí)況

仲裁庭上，被申請(qǐng)人即河源某實(shí)業(yè)公司提出答辯，聲稱根據(jù)公司單方面解除與龔某勞動(dòng)關(guān)系是符合法律規(guī)定及公司規(guī)定的，因?yàn)辇從骋讯啻问艿綍婢?，根?jù)公司《人事手冊(cè)》規(guī)定已構(gòu)成開除，另龔某的工作表現(xiàn)屬于《勞動(dòng)合同法》第三十九條第二、三款用人單位可以解除勞動(dòng)合同的情形。

另被申請(qǐng)人向仲裁庭出具了多達(dá)18份書證以及申請(qǐng)兩位證人出庭以證實(shí)申請(qǐng)人龔某確有工作嚴(yán)重失職之表現(xiàn)。

仲裁庭認(rèn)為，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)是用人單位解除與龔某的合同是否違法？申請(qǐng)人代理人曾永祺律師認(rèn)為，在這一焦點(diǎn)問題上，先決因素是公司是否有充分證據(jù)證實(shí)龔某在工作上確有違反《勞動(dòng)合同法》第三十九條第二、三款的情形，否則便屬于違法解除勞動(dòng)關(guān)系。

中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條

勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的；

(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

(三)嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

(四)勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

(五)因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的；

(六)被依法追究刑事責(zé)任的。

據(jù)此，在代理人提出的這一問題上，被申請(qǐng)人申請(qǐng)出庭的兩位證人的證言就顯得尤為重要。因?yàn)檫@兩位證人一位是龔某所在生產(chǎn)車間的隊(duì)長(zhǎng)謝某、一位是龔某所在生產(chǎn)線崗位上的同事且搭檔張某。倆證人在庭上作出的證言均證實(shí)了因操作失誤公司要求龔某接受書面警告的事實(shí)，并認(rèn)為公司對(duì)龔某的處罰符合公司規(guī)定，且其中證人張某提出，其與龔某同屬一個(gè)崗位，其倆確實(shí)做錯(cuò)了貨品，其也已經(jīng)接受了公司的警告處罰。

在兩位證人證言明顯已對(duì)申請(qǐng)人不利的情況下，代理人曾永祺律師立即提出與證人對(duì)話，結(jié)合案件最終的裁決結(jié)果證明，這一關(guān)鍵對(duì)話令仲裁員對(duì)案件主要爭(zhēng)議有了更深刻的認(rèn)識(shí)，也使案件局勢(shì)轉(zhuǎn)為對(duì)申請(qǐng)人有利。

附：律師與證人張某的問話如下：（注：原文有刪減、改動(dòng)）

律師（問）：你與龔某在工作上如何分工？

證人張某（答）：我們倆是在同一個(gè)崗位上的，做一樣的事情。

律師（問）：公司是如何確定你們做錯(cuò)了貨品的？

證人張某（答）：做錯(cuò)的貨品確是我們這個(gè)崗位上出品的，我們的確做錯(cuò)了。

律師（問）：具體是做錯(cuò)了什么？

證人張某（答）：有個(gè)貨品漏裝了一個(gè)部件。

律師（問）：裝這個(gè)部件需要一個(gè)人還是兩個(gè)人一起才能完成？

證人張某（答）：一個(gè)人裝的。

律師（問）：那你認(rèn)為是你漏裝了還是龔某漏裝了？公司要警告并處罰你，你對(duì)簽署書名警告沒有任何異議嗎？

證人張某（答）：不知道是誰(shuí)裝錯(cuò)的，但是確實(shí)出自我和龔某這個(gè)崗位上，那我就覺得自己工作出現(xiàn)了錯(cuò)誤，所以接受警告簽了名。

律師（問）：你的意思是說，到底是你漏裝了還是龔某漏裝了這是無從根據(jù)的了，有可能是你也有可能是龔某，對(duì)吧？

證人張某（答）：對(duì)的。

律師（問）：但客觀上犯錯(cuò)的只可能是你們其中一個(gè)人，對(duì)吧？

證人張某（答）：對(duì)的。

（問話完畢）

在庭審辯論階段，代理人曾永祺律師針對(duì)雙方證據(jù)及與證人問話所收集的信息發(fā)表辯論，一針見血地提出：“在2016年10月13日龔某是否做錯(cuò)貨品、是否應(yīng)當(dāng)接受警告處罰這一問題上，被申請(qǐng)人根本沒有就導(dǎo)致貨品出現(xiàn)瑕疵的原因調(diào)查清楚，而被申請(qǐng)人在解雇申請(qǐng)人之前的一系列作為，都是在強(qiáng)制要求兩名員工一同承擔(dān)實(shí)際由一個(gè)人的失誤所造成的錯(cuò)誤，這對(duì)于始終認(rèn)為自己沒有過錯(cuò)的申請(qǐng)人龔某而言是極其不公平的！作為用人單位，何來此種權(quán)利？試問連公安都沒有這種權(quán)利吧？假設(shè)說這個(gè)法庭上有人錢包不見了，難道公安可以把這個(gè)房間里所有的人處罰一遍嗎？！”

三、案件結(jié)果

申請(qǐng)人代理人曾永祺律師在庭上對(duì)解除勞動(dòng)合同的合法性提出了有力的質(zhì)疑和反駁，仲裁委最終作出裁決完全采納了曾永祺律師的代理意見。裁決被申請(qǐng)人河源某實(shí)業(yè)公司賠償申請(qǐng)人龔某違法解除勞動(dòng)合同賠償金兩萬(wàn)余元。

四、本案辦案思路探析

（1）如何運(yùn)用證據(jù)是勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的取勝關(guān)鍵。

在本案的舉證中，被申請(qǐng)人申請(qǐng)證人張某出庭實(shí)際上是一把“雙刃劍”，被申請(qǐng)人本意是要以其證言進(jìn)一步論證公司解雇龔某的正當(dāng)性，但卻被律師抓住“把柄”，揭露了處罰員工事由所依據(jù)的證據(jù)明顯不足、站不住腳的事實(shí)。這一點(diǎn)，也成為了仲裁員認(rèn)定公司存在違法解除勞動(dòng)合同事由的關(guān)鍵根據(jù)。

（2）違法解除勞動(dòng)合同賠償金計(jì)算問題

本案最終的裁決結(jié)果是被申請(qǐng)人須向申請(qǐng)人支付賠償金兩萬(wàn)余元。這一賠償金的計(jì)算方式是：勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資×4.5個(gè)月×2倍＝賠償金。

該計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)是對(duì)《勞動(dòng)合同法》第47條+第87條的結(jié)合運(yùn)用，其中，① 勞動(dòng)者提供出其被解雇前12個(gè)月的銀行流水賬目明細(xì)，可計(jì)算得出其平均月收入。② 4.5個(gè)月則是根據(jù)其自2012年7月入職至2016年10月被解雇，得出工作年限為4年零3個(gè)月，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第47條規(guī)定按每滿一年支付一個(gè)月工資，六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，按半個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)予以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 ③ 2倍則是根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第87條規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。