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簡(jiǎn)析公司合并的概念與法定程序

公司合并是一種較為常見(jiàn)的重組方式。公司法將公司合并視為一種特定的重組交易方式，而不是將其視為新公司的設(shè)立和舊公司的解散清算行為。

公司合并之概念簡(jiǎn)述。公司合并是指兩個(gè)以上的公司，訂立合并協(xié)議，依照我國(guó)《公司法》的規(guī)定，不經(jīng)過(guò)清算程序直接結(jié)合為一個(gè)公司。公司合并的法定方式可以分為吸收合并和新設(shè)合并兩種。一個(gè)公司吸收其他公司，被吸收公司因此解散的，為吸收合并；兩個(gè)以上的公司合為一個(gè)新的公司，合并各方解散的，為新設(shè)合并。實(shí)踐中，吸收合并運(yùn)用較多。我國(guó)《公司法》并沒(méi)有對(duì)公司合并作出明確的定義，其僅在第一百七十二條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。具體地講，公司合并是指一家或多家公司將其全部資產(chǎn)和負(fù)債轉(zhuǎn)讓給另一家現(xiàn)存或新設(shè)公司，被合并公司股東換取合并公司的股權(quán)或非股權(quán)支付，實(shí)現(xiàn)兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的依法合并。就公司合并協(xié)議簽訂的主體方面而言，合并可以視為合并公司收購(gòu)被合并公司全部資產(chǎn)并承擔(dān)其全部債務(wù)的資產(chǎn)收購(gòu)交易，合并公司支付合并對(duì)價(jià)（包括承擔(dān)被合并公司的全部債務(wù)）給被合并公司，被合并公司在解散注銷(xiāo)中將收取的合并對(duì)價(jià)分配給其股東并收回其股份予以注銷(xiāo)。所以，實(shí)務(wù)中，合并協(xié)議簽訂的主體，應(yīng)當(dāng)是合并公司與被合并公司，合并協(xié)議也應(yīng)由它們之間簽訂。

公司合并的法定程序可以分為以下八個(gè)基本步驟：

一、合并決議之形成。根據(jù)《公司法》合并需由雙方公司董事會(huì)制定方案，并經(jīng)股東（大）會(huì)以特別多數(shù)決通過(guò)（第三十七條、四十三條、四十六條、九十九條、一百零三條、一百零八條）。在有限公司，反對(duì)公司合并決議的股東有權(quán)請(qǐng)求公司以合理價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)（第七十四條）；在股份公司，對(duì)公司合并決議持異議的股東也可以要求公司收購(gòu)其股份（第一百四十二條）。

二、合并事項(xiàng)合法之審批。合并涉及國(guó)有資產(chǎn)變動(dòng)，須經(jīng)國(guó)資監(jiān)管部門(mén)批準(zhǔn)；境外或外資企業(yè)合并境內(nèi)企業(yè)的，須報(bào)商務(wù)部批準(zhǔn)；上市公司的合并行為須得到證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)；合并過(guò)程中發(fā)行新股，亦須經(jīng)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。

三、資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單之編制。根據(jù)《公司法》第一百七十三條規(guī)定，公司合并要求參加合并的各公司編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，這既是簽訂合并協(xié)議的基礎(chǔ)，也會(huì)對(duì)合并后的公司主張自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)利和管理合并后的公司資產(chǎn)的依據(jù)。      

四、合并協(xié)議之簽訂。雙方股東（大）會(huì)的決議通過(guò)合并方案是否簽訂正式協(xié)議的基礎(chǔ)。合并協(xié)議的實(shí)質(zhì)性事項(xiàng)包括但不限于：合并的方式、合并的前提條件、合并基準(zhǔn)日、合并生效日、交割日、合并完成日、過(guò)渡期、合并的支付方式、資產(chǎn)、負(fù)債及股東權(quán)益處置方案、經(jīng)營(yíng)管理重組方案、被并購(gòu)方管理人員和員工的安置等。合并協(xié)議也可以在雙方股東（大）會(huì)形成決議前或者主管部門(mén)批準(zhǔn)前訂立，并以股東決議通過(guò)或者主管部門(mén)批準(zhǔn)合并為生效條件。

五、債權(quán)人通知與公告合并之落實(shí)。合并雙方分別通知債權(quán)人并公告，債權(quán)人在法定期間內(nèi)有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保（第一百七十三條）。債權(quán)人的請(qǐng)求無(wú)須以合并將害及其債權(quán)為條件，其請(qǐng)求也不構(gòu)成對(duì)合并的異議，不導(dǎo)致合并程序終止。至于合并雙方未履行通知和公告義務(wù)，或者對(duì)債權(quán)人的償債或擔(dān)保請(qǐng)求置之不理，是否會(huì)導(dǎo)致合并無(wú)效，《公司法》無(wú)明文規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)（第九十條）。據(jù)此，被合并方的債務(wù)將因公司合并而轉(zhuǎn)移至存續(xù)公司，無(wú)須依《合同法》第八十四條事先征得債權(quán)人同意。因此，被合并公司的債權(quán)人也無(wú)權(quán)主張合并無(wú)效。

六、合并具體事項(xiàng)之開(kāi)展。合并是兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的人、財(cái)、物的合一。該過(guò)程主要是觀念和法律意義上的，而非物理意義上的。合并方向被合并方股東支付對(duì)價(jià)，被合并方被合并，雙方資產(chǎn)、負(fù)債和股東權(quán)益合而為一，同步進(jìn)行。

七、公司登記之注銷(xiāo)。公司合并必然產(chǎn)生公司解散而注銷(xiāo)。根據(jù)《公司法》第一百七十九條、《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定進(jìn)行公司注銷(xiāo)登記。且該注銷(xiāo)還包括公司的組織機(jī)構(gòu)、稅務(wù)、銀行、海關(guān)、外匯等內(nèi)容。

八、公司變更、新設(shè)之登記。根據(jù)《公司法》第一百七十九條、《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，存續(xù)公司須更高工商登記，可能包括變更注冊(cè)資本、股東、公司章程、法定代表人、公司名稱、住所等；因合并而注銷(xiāo)的公司須辦理注銷(xiāo)登記；由新設(shè)合并而產(chǎn)生的新公司須辦理設(shè)立登記。辦理完成公司登記手續(xù)，合并完成。

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作者：朱榮貴