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淺析公司章程與公司法之關(guān)系 ——公司章程的可訴性及與其與股東協(xié)議之法律關(guān)系探討

設(shè)立公司的過程中，公司章程的擬定是參與設(shè)立公司的各方主體較為關(guān)心的問題，也是設(shè)立公司不可缺少的環(huán)節(jié)。通常情形下，擬定公司章程可以按照國(guó)家工商總局制定的章程范本進(jìn)行，分為有限公司格式與股份有限公司格式兩類。一般來說，公司章程的擬定并不復(fù)雜，基本上是參考范本按部就班地完成。但對(duì)于投資者人員組成復(fù)雜、投資關(guān)系復(fù)雜、投資目的復(fù)雜的組合而言，公司章程的擬定工作則將會(huì)是個(gè)十分復(fù)雜的過程，體現(xiàn)了各方對(duì)未來公司治理與利益分配的充分博弈，是各方艱苦談判的結(jié)果。尤其是在公司設(shè)立之后，因?yàn)楣蓶|變更、增加或者減少資本、公司合并與分立等各種原因，需要修改公司章程的情形也較為普遍。

在擬定或者修改公司章程的過程中，人們始終較難把握的是公司章程與公司法之間的關(guān)系與界限問題，即究竟什么是公司章程應(yīng)當(dāng)規(guī)定的，什么是可以規(guī)定的，什么又是公司章程不可規(guī)定的，公司章程自行擬定的法律空間究竟何在？對(duì)于這樣的問題，中國(guó)現(xiàn)行公司法的確沒有集中作出明確規(guī)定，而是分散在各有關(guān)條文之中，甚至很多的確沒有法條明確依據(jù)?？傮w而言，公司章程與公司法之間的基本關(guān)系主要有以下四種：

一、不得排除之關(guān)系。所謂不得排除之關(guān)系，是指任何公司章程條款的擬定均不得隨意加以排除的公司法內(nèi)容，否則，將被依法宣告無效。很顯然，不得排除之關(guān)系，原本應(yīng)當(dāng)以公司法之成文規(guī)定為前提，且該類規(guī)定必須屬于明文強(qiáng)制性規(guī)定，數(shù)量極其之少，只有這樣人們才能在擬定有關(guān)公司章程時(shí)加以比對(duì)把握。但是，我國(guó)公司法對(duì)于哪些屬于公司章程不得排除的內(nèi)容缺乏明文規(guī)定，由此在司法實(shí)踐中引發(fā)不少爭(zhēng)議，甚至導(dǎo)致司法權(quán)的濫用。參考美國(guó)有關(guān)公司法規(guī)，一般可有以下幾種：不合理地限制和排除股東知情權(quán)；撤銷管理層忠誠(chéng)義務(wù)；不合理地降低注意義務(wù)；變更開出股東資格的法定情形；變更公司強(qiáng)制清算的相關(guān)規(guī)定。就此不難看出，這些事項(xiàng)多為公司股東及高管最為基本的權(quán)利或義務(wù)，公司法應(yīng)當(dāng)設(shè)定基本底線，代表國(guó)家實(shí)施干預(yù)，人們?cè)跀M定公司章程時(shí)不應(yīng)對(duì)不得排除的內(nèi)容隨意變更或刪除，而當(dāng)公司章程任何條款與不得排除之規(guī)定存在矛盾或沖突時(shí)，司法將宣告該類公司章程條款為無效。

二、選擇設(shè)定之關(guān)系。所謂選擇設(shè)定之關(guān)系，是指公司法已經(jīng)給了投資者擬定公司章程所可選擇的法律空間，這個(gè)法律空間允許投資者可以這樣也可以那樣做，但是你不能超過這個(gè)選擇幅度，凡在可選擇范圍內(nèi)所擬定的公司章程條款均受法律保護(hù)。如依照《公司法》第十六條之規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，可依據(jù)公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)決議。這里所謂“依照公司章程的規(guī)定”（公司法中大量條文中有這類表述），顯然代表著公司法在這一問題上給投資者預(yù)留了法律空間。公司章程可就是否允許對(duì)外投資或擔(dān)保，或者哪些由股東會(huì)同意才可進(jìn)行對(duì)外投資或擔(dān)保，哪些由董事會(huì)批準(zhǔn)即可進(jìn)行對(duì)外投資或擔(dān)保，或者更具體地規(guī)定本公司對(duì)外投資1000萬(wàn)元以下的決定權(quán)在董事會(huì)，而1000萬(wàn)元以上對(duì)外投資的決定權(quán)在股東會(huì)等，類似之規(guī)定均可由股東們?cè)诠驹O(shè)立之初擬定公司章程時(shí)予以明確，皆為公司法所許可，此即為典型意義的選擇設(shè)定之關(guān)系。

三、優(yōu)先適用之關(guān)系。所謂優(yōu)先適用之關(guān)系，是指盡管公司發(fā)對(duì)相關(guān)問題已有規(guī)定，但公司章程的條款對(duì)此可予以排除，即公司章程可以不按公司法的既定模式辦，股東們可以充分按照一致意愿下所形成的章程條款，去處理公司經(jīng)營(yíng)過程中遇到的具體問題，股東們一致意愿所代表的公司意思自治“優(yōu)先”為公司法所尊重。如依據(jù)《公司法》第七十五條的規(guī)定，自然人死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定除外。該條涉及的是自然人股權(quán)可不可以繼承的問題。該第七十五條的規(guī)定即允許公司章程作出“除外”規(guī)定，允許在公司章程中明文規(guī)定股東資格可不準(zhǔn)繼承，且該類規(guī)定優(yōu)先為法律所尊重。顯然，這意味著公司賦予了公司意思自治更加優(yōu)先的權(quán)利、更加優(yōu)先的空間。

四、任意設(shè)定之關(guān)系。所謂任意設(shè)定之關(guān)系，是指在法律未作禁止的任何范圍內(nèi)，投資者可自由擬定有關(guān)公司章程條款，即股東們想怎么組織公司，怎么治理公司，如何具體設(shè)定投票與表決規(guī)則，如何具體解散公司等，多在其意思自治權(quán)限范圍內(nèi)。這一點(diǎn)，看似股東們權(quán)限很大，但實(shí)際又確實(shí)難以把握。比如公司章程設(shè)定股東會(huì)與董事會(huì)的權(quán)限規(guī)則，設(shè)定管理層更大或者更小的權(quán)利，設(shè)定不同的會(huì)議規(guī)則，設(shè)定不同股東或董事的表決權(quán)限等。再如公司章程設(shè)定各種反并購(gòu)條款問題，這在國(guó)外公司并購(gòu)浪潮中也十分常見?？傊?，公司法留了足夠的法律空間給投資者在很多方面去自由地設(shè)定公司章程，充分地獲得自由經(jīng)營(yíng)的法律權(quán)利，充分地實(shí)現(xiàn)自由經(jīng)營(yíng)公司的法律愿望。

下面我們來分析一下公司法領(lǐng)域當(dāng)中兩個(gè)特別值得探討的問題：

一是關(guān)于公司章程的可訴性問題。答案當(dāng)然是肯定的，公司章程具有可訴性。盡管我國(guó)還未實(shí)際建立公司章程效力之訴，但就公司章程某一條款甚至整體公司章程之效力要求法院進(jìn)行審查，這樣的訴訟已經(jīng)多次發(fā)生過。有人抗辯認(rèn)為，公司章程是經(jīng)過工商局注冊(cè)備案的，因而應(yīng)當(dāng)是有效的。事實(shí)上，對(duì)司法而言，顯然不是凡行政上決定了的即為有效；同樣，公司章程即便已經(jīng)工商局注冊(cè)，亦非決定有效，對(duì)經(jīng)過工商局注冊(cè)登記備案的公司章程條款，只要認(rèn)為與法律相沖突，即可提起公司章程條款效力之訴。任何以公司章程已經(jīng)注冊(cè)即排斥對(duì)其效力質(zhì)疑的訴訟觀點(diǎn)顯然是不能成立的。當(dāng)然，處理公司章程條款效力訴訟問題，關(guān)鍵是正確認(rèn)識(shí)私權(quán)自治的范圍與保障問題。公司法之所以規(guī)定對(duì)一些問題章程可以作出靈活的變通，其法理之根本在于，這些問題所涉及的權(quán)利多為私權(quán)，而私權(quán)之重要特征之一就是可以處分，只有在對(duì)私權(quán)處分權(quán)予以尊重的同時(shí)，公司自治、股東自由等方面才能得到較好的實(shí)現(xiàn)。對(duì)公司章程條款效力訴訟之處理，關(guān)鍵是把握好公司意思自治的法律空間。

二是公司章程與股東協(xié)議之法律關(guān)系。這個(gè)問題之所以單獨(dú)提出來，亦與公司意思自治有關(guān)。從司法角度來看，一方面公司章程已經(jīng)擬定并注冊(cè)了，可公司章程里的內(nèi)容，與股東協(xié)議之間可能存有矛盾。股東之間的協(xié)議，既有可能是早于公司章程而擬定，如各股東之間關(guān)于組建公司的協(xié)議，也有可能是在公司章程登記之后擬定的，如各股東之間關(guān)于公司托管經(jīng)營(yíng)的協(xié)議。股東之間，一方面由協(xié)議的約束，另一方面又有公司章程的規(guī)定，兩者內(nèi)容一致而沒有矛盾，自然不難處理，可統(tǒng)一適用。問題是，兩者不一致甚至相互矛盾時(shí)怎么辦？我國(guó)公司法對(duì)此未作明確規(guī)定，現(xiàn)實(shí)中處理類似案件也缺乏統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。通常而言，要看發(fā)生爭(zhēng)議之間的法律關(guān)系如何？即是內(nèi)部關(guān)系還是外部關(guān)系。所謂內(nèi)部關(guān)系，主要是指股東之間甚至包括股東之受讓人以及身兼管理職責(zé)之股東等之間發(fā)生的爭(zhēng)議關(guān)系，對(duì)于這些人，股東之間的協(xié)議應(yīng)當(dāng)更有限適用，而不能僅局限于章程；但對(duì)于外部關(guān)系，主要是那些因合理信賴公司章程與公司進(jìn)行交易而受到損失者，應(yīng)優(yōu)先適用于公司章程，不能以股東之間的約定而對(duì)抗外部法律之關(guān)系。

總而言之，在公司章程制度的設(shè)定與相關(guān)糾紛的處理原則上，要進(jìn)一步充分尊重股東意思自治與公司意思自治的基本原則，充分尊重股東擬定公司章程的法律自由，盡最大可能去維護(hù)公司章程條款的有效性。